2013-08-19
福州市地方稅務局：
你局《關于福建新大陸科技集團有限公司等企業轉讓代個人持有的限售股征收營業稅問題的請示》（榕地稅發[2012]175號）收悉。經研究，現批復如下：
新大陸集團與新大陸生物減持登記在公司名下的限售股，屬于企業買賣金融商品行為，根據《中華人民共和國營業稅暫行條例》第五條第（四）項和《中華人民共和國營業稅暫行條例實施細則》第十八條第一款規定，應按轉讓金融商品征收營業稅。
根據《中華人民共和國稅收征收管理法》第三十二條規定，企業未按規定期限繳納稅款的應當加收滯納金。
此復。
王駿點評：這個文件的關鍵在于界定對于代持限售股的情況，受托代持人（新大陸集團與新大陸生物）是否覺有營業稅納稅義務。回答是肯定的，由于限售股實際登記在受托代持人（新大陸集團與新大陸生物）名下，因此受托代持人需要就減持收益承擔營業稅納稅義務。
但是該文件沒有明確實際委托人（個人）從受托代持人處取得減持收益后是否還需要再次就這部分減持收益繳納營業稅，王駿傾向于不需要繳納營業稅。理由在于如果將個人獲得的減持收益界定為個人買賣金融商品則應適用財稅[2009]111號文予以免稅。如果將個人獲得的減持收益界定為個人和受托代持人之間的掛靠關系，在受托人已經繳納營業稅的情況下，將受托人轉給委托個人的減持收益視為內部分配，不應征收營業稅。
當然，福建地稅本次發文引用的《中華人民共和國營業稅暫行條例》第五條第（四）項和《中華人民共和國營業稅暫行條例實施細則》第十八條我認為并不貼切，這兩條的關鍵在于解釋計稅依據，而非確定納稅人。
附錄：
營業稅暫行條例第五條規定，納稅人的營業額為納稅人提供應稅勞務、轉讓無形資產或者銷售不動產收取的全部價款和價外費用。但是，下列情形除外：
*******（四）外匯、有價證券、期貨等金融商品買賣業務，以賣出價減去買入價后的余額為營業額；**********。營業稅實施細則第十八條規定，條例第五條第（四）項所稱外匯、有價證券、期貨等金融商品買賣業務，是指納稅人從事的外匯、有價證券、非貨物期貨和其他金融商品買賣業務。
